Войдя в нашу жизнь сравнительно недавно, реклама22 стремительно
заполнила собой все возможные носители информации. Она встречается во
всех средствах массовой информации, на личном и общественном
транспорте, на одежде и туалетной бумаге. Не остался в стороне от ее
внимания и Интернет. Реклама обрушивается на пользователей электронной
почты и ICQ , посетителей сайтов и любителей чатов.
Следует заметить, что вся рассматриваемая деятельность (рассылки
сообщений, текстовая и графическая реклама, показ баннеров) подпадает
под действие Федерального закона от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ О рекламе.
В соответствии с ним, реклама это распространяемая в любой форме, с
помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице,
товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая
предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или
поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам,
идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и
начинаний. Закон о рекламе распространяется на все виды рекламы кроме социальной23 и политической24.
Законодательство о рекламе содержит жесткие требования по форме и содержанию рекламы. Так, например, не допускается:
1. Недобросовестная реклама, т.е. которая:
• дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами;
• содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с
товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также
содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую
репутацию конкурента (конкурентов);
• вводит потребителей в заблуждение относительно
рекламируемого товара посредством имитации (копирования или подражания)
общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или
звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо
посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у
них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части
существенной информации.
2. Недостоверная реклама, т.е. в которой
присутствуют не соответствующие действительности сведения в
отношении:
• таких характеристик товара, как природа, состав, способ и
дата изготовления, назначение, потребительские свойства, условия
применения, наличие сертификата соответствия, сертификационных знаков и
знаков соответствия государственным стандартам, количество, место
происхождения;
• наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;
• стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы;
• дополнительных условий оплаты;
• доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;
• гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;
• исключительных прав на результаты интеллектуальной
деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического
лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг;
• прав на использование государственных символов (флагов,
гербов, гимнов), а также символов международных организаций;
• официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград;
• предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если товар является частью серии;
• результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из технических, научных и иных публикаций;
• статистических данных, которые не должны представляться в виде, преувеличивающем их обоснованность;
• ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или физических лиц, в том числе на устаревшие;
• использования терминов в превосходной степени, в том числе
путем употребления слов самый, только, лучший, абсолютный, единственный
и тому подобных, если их невозможно подтвердить документально;
• сравнений с другим товаром (товарами), а также с правами и положением иных юридических или физических лиц;
• ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров;
• фактического размера спроса на товар;
• информации о самом рекламодателе,
3. Неэтичная реклама, т.е. которая:
• содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию,
нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления
оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы,
национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы,
пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений
физических лиц;
• порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние;
• порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны),
национальную валюту Российской Федерации или иного государства,
религиозные символы;
• порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.
4. Скрытая реклама. Использование в радио-,
теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также в иной продукции и
распространение иными способами скрытой рекламы, то есть рекламы,
которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его
восприятие, в том числе путем использования специальных видеовставок
(двойной звукозаписи) и иными способами. Справедливости ради, надо
сказать, что, не отрицая сам факт возможности существования скрытой
рекламы, ее применение на стандартном компьютере невозможно из-за
существенных технических ограничении.
5. Реклама на иностранных языках.
Нарушением этого запрета не является указание названия рекламируемого
товара или производителя на иностранном языке, вошедшие в широкое
употребление.
6. Реклама товаров, реклама о самом
рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального
разрешения (лицензии), но такое разрешение (лицензия) не получено.
7. Реклама товаров, запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
8. Реклама, побуждающая граждан к насилию,
агрессии, возбуждающая панику, а также побуждающая к опасным действиям,
способным нанести вред здоровью физических лиц или угрожающим их
безопасности.
9. Реклама экстремистского характера. В
соответствии с ФЗ от 25 июля 2002 г. № 114-ФЗ О противодействии
экстремистской деятельности на территории Российской Федерации
запрещаются издание и распространение печатных, аудио-, аудиовизуальных
и иных материалов, содержащих экстремистские материалы25, а равно
собственно экстремистская деятельность. Таковой является:
1) деятельность общественных и религиозных объединений, либо
иных организаций, либо средств массовой информации, либо физических лиц
по планированию, организации, подготовке и совершению действий,
направленных на:
- насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности Российской Федерации;
- подрыв безопасности Российской Федерации;
- захват или присвоение властных полномочий;
создание незаконных вооруженных формирований;
- осуществление террористической деятельности;
- возбуждение расовой, национальной или религиозной розни, а
также социальной розни, связанной с насилием или призывами к насилию;
унижение национального достоинства;
- осуществление массовых беспорядков, хулиганских действий и
актов вандализма по мотивам идеологической, политической, расовой,
национальной или религиозной ненависти либо вражды, а равно но мотивам
ненависти либо вражды в отношении какой-либо социальной группы;
- пропаганду исключительности, превосходства либо
неполноценности граждан по признаку их отношения к религии, социальной,
расовой, национальной, религиозной или языковой принадлежности;
2) пропаганда и публичное демонстрирование
нацистской атрибутики или символики либо атрибутики или символики,
сходных с нацистской атрибутикой или символикой до степени смешения;
3) публичные призывы к осуществлению указанной деятельности или совершению указанных действий;
4) финансирование указанной деятельности либо
иное содействие ее осуществлению или совершению указанных действий, в
том числе путем предоставления для осуществления указанной деятельности
финансовых средств, недвижимости, учебной, полиграфической и
материально-технической базы, телефонной, факсимильной и иных видов
связи, информационных услуг, иных материально-технических средств.
10. Реклама, побуждающая к действиям, нарушающим природоохранное законодательство.
11. Реклама отдельных видов продукции при определенных обстоятельствах, например:
1) алкогольных напитков, табака и табачных изделий, если
- содержит демонстрацию процессов курения и потребления
алкогольных напитков, а также создает впечатление, что употребление
алкоголя или курение имеет важное значение для достижения
общественного, спортивного или личного успеха либо для улучшения
физическою или психического состояния;
- дискредитирует воздержание от употребления алкоголя или от
курения, содержит информацию о положительных терапевтических свойствах
алкоголя, табака и табачных изделий и представляет их высокое
содержание в продукте как достоинство;
- обращена непосредственно к несовершеннолетним, а также
использует образы физических лиц в возрасте до 35 лет, высказывания или
участие лиц, пользующихся популярностью у несовершеннолетних и лиц в
возрасте до 21 года;
2) медикаментов, изделий медицинского назначения,
медицинской техники при отсутствии разрешения на их производство и
(или) реализацию, а также реклама методов лечения, профилактики,
диагностики, реабилитации при отсутствии разрешения на оказание таких
услуг. Кроме того:
- лекарственных средств, отпускаемых только по рецепту врача;
- лекарственных средств при их несоответствии
фармакологическим данным, полученным при клинических исследованиях
лекарственных средств, или требованиям государственного стандарта;
- представляя лекарственное средство как уникальное,
наиболее эффективное, наиболее безопасное, исключительное по отсутствию
побочных эффектов;
- вводящая в заблуждение относительно состава, происхождения, новизны или патентованности лекарственного средства;
- подрывающая репутацию предприятий - производителей
лекарственных средств, веру потребителей в действие лекарственных
средств;
- использующая сравнение с другими лекарственными средствами в целях усиления рекламного эффекта;
- создающая впечатление ненужности медицинских консультаций или хирургических операций;
- содержащая утверждение о том, что действие лекарственного средства гарантировано.
3) всех видов оружия, вооружения и военной техники, за
исключением рекламы боевого и служебного оружия, вооружения и
военной техники, внесенных в перечень продукции
военного назначения, экспорт и импорт которой в Российской Федерации
осуществляются по лицензиям, а также разрешенного гражданского оружия,
в том числе охотничьего и спортивного.
Вообще, специальное законодательство предусматривает и другие
ограничения для рекламы отдельных видов товаров и услуг. Поэтому в
каждом конкретном случае, необходимо учитывать как общие, так и
специальные нормы.
12. Реклама отдельных субъектов предпринимательской
деятельности с нарушением установленных правил. Например, при
производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том
числе банковских), страховых, инвестиционных услуг и иных услуг,
связанных с пользованием денежными средствами юридических и физических
лиц, а также ценных бумаг:
1) приводить в рекламе количественную
информацию, не имеющую непосредственного отношения к рекламируемым
услугам или ценным бумагам;
2) гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям;
3) рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссий;
4) представлять любого рода гарантии, обещания или
предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности, в том
числе путем объявления роста курсовой стоимости ценных бумаг;
5) умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора;
6) предлагать в любой форме неограниченному кругу лиц
ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию,
ценные бумаги, публичное размещение которых запрещено или не
предусмотрено законодательством, а также документов, удостоверяющих
денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными
бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации;
7) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги
эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые
предусмотрены ФЗ О рынке ценных бумаг;
8) указывать недостоверную информацию о своей
деятельности, о видах и характеристиках ценных бумаг, предлагаемых к
покупке или продаже либо другим сделкам с ними и условиях этих сделок,
и другую информацию, направленную на обман или введение в заблуждение
владельцев и других участников рынка ценных бумаг;
9) указывать на действительные либо мнимые недостатки
профессиональных участников рынка ценных бумаг, занимающихся
аналогичной деятельностью, или эмитентов, выпускающих аналогичные
ценные бумаги.
10) публично гарантировать данные о доходности ценной
бумаги, ее обеспеченности по сравнению с другими ценными бумагами или
иными финансовыми инструментами, а также сообщать заведомо ложную или
недостоверную информацию, способную повлечь либо повлекшей заблуждение
потенциальных владельцев относительно приобретаемых ценных бумаг.
13. Распространение в компьютерных сетях сведений о
способах, методах разработки, изготовления и использования, местах
приобретения наркотических средств, психотропных веществ и их
прекурсоров, пропаганда каких-либо преимуществ использования отдельных
наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров.
К распространению рекламы предъявляются и другие требования,
например, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, в
рекламе должны быть указаны номер лицензии и наименование органа,
выдавшего эту лицензию, а реклама товаров, подлежащих обязательной
сертификации, должна сопровождаться пометкой подлежит обязательной
сертификации. В законодательстве указана и иная информация, которая в
том или ином случае должна быть представлена посетителю (например, для
сайтов электронных витрин (магазинов), такая информация содержится в
законе О защите прав потребителей).
Вообще, законодательство содержит жесткие требования к рекламе как
по форме, так и по содержанию. Безупречное соблюдение законодательства,
особенно в Интернете, не легко. Во-первых, законодательство
предусматривает ограничения по аудитории (несовершеннолетие).
Во-вторых, по времени показа (отдельные виды продукции и услуг
допустимо рекламировать только в ночное время (по местному времени),
что технически не просто, особенно для баннерных сетей с охватом
пользователей нескольких стран). В-третьих, законодательство разных
стран предъявляет разные требования к рекламе и ее распространению, что
также необходимо учитывать. В-четвертых, деятельность немногих
отечественных сетевых рекламе распространителей26 надлежащим образом легализована.
В то же время, следует заметить, что в последнее время идет процесс
коррекции интернет-рекламы с учетом требований законодательства.
Обусловлено это не страхом ответственности, а необходимостью
поддержания репутации, которая имеет все более и более важное значение
в условиях стремительного разрастания рынка интернет-рекламы. В
частности, баннерные сети ужесточают требования к сайтам-участникам и
самим баннерам.
Наиболее цивилизованные баннерные сети не допускают к участию ни баннеры, ни сайты:
• содержащие рекламу сайтов, нарушающих сетевой этикет,
несущих безнравственное содержание или нарушающих действующее
законодательство, а равно являющиеся таковыми;
• непристойного содержания;
• пропагандирующие насилие, расовую ненависть или наркотики;
• содержащие ненормативную лексику;
• водящие пользователя в заблуждение (например, с
элементами интерфейса операционных систем - кнопки, выпадающие меню,
титульные строки окон и прочее).
В соответствии с законом, рекламопроизводитель обязан своевременно
информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего
при производстве рекламы может привести к нарушению законодательства о
рекламе. Если рекламодатель, несмотря своевременное и обоснованное
предупреждение
рекламопроизводителя, не изменит свое требование (требования) к
рекламе, либо не представит по требованию рекламопроизводителя
документальное подтверждение достоверности предоставляемой для
производства рекламы информации, либо не устранит иные обстоятельства,
которые могут сделать рекламу ненадлежащей27,
рекламопроизводитель вправе в установленном порядке расторгнуть договор
и потребовать полного возмещения убытков, если договором не
предусмотрено иное.
Кроме того, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию,
то при рекламе соответствующего товара, а также при рекламе самого
рекламодателя, последний обязан предоставлять, а рекламопроизводитель и
рекламораспространитель обязаны требовать предъявления соответствующей
лицензии либо ее надлежаще заверенной копии.
Вообще, по общему правилу, рекламодатель несет ответственность за
нарушение законодательства о рекламе в части содержания информации,
предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что
указанное нарушение произошло по вине
рекламопроизводителя или рекламораспространителя.
Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение
законодательства о рекламе в части оформления, производства, подготовки
рекламы, а рекламораспространитель в части, касающейся времени, места и
средств размещения рекламы.
Конкретная ответственность за нарушение законодательства о рекламе
предусмотрена гражданским, административным и уголовным
законодательством.
Во-первых, лица, права и интересы которых нарушены в результате
ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд,
арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков,
включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и
имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении
ненадлежащей рекламы.
Во-вторых, ненадлежащая реклама, или отказ от контррекламы28 влекут административную ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 200 МРОТ.
В-третьих, Федеральный антимонопольный орган (его территориальные
органы) вправе налагать штрафы на рекламодателей, рекламопроизводителей
и рекламораспростраиителей за неисполнение в срок предписаний о
прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и
решений об осуществлении контррекламы в размере до 5000 МРОТ.
В-четвертых, ответственность за нарушение рекламодателем,
рекламо-производителем или рекламораспространителем законодательства о
рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) предусмотрена
ст. 14.3 КоАП РФ. Как особый случай нарушения -пропаганда либо
незаконная реклама наркотических средств, психотропных веществ или их
прекурсоров влечет ответственность по ст. 6.13 КоАП РФ.
Действующий Уголовный кодекс также предусматривает ответственность
за нарушение законодательства о рекламе. Например, в ст. 182 Заведомо
ложная реклама (использование в рекламе заведомо ложной информации
относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей
(исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности
и причинившее значительный ущерб) и в ст. 242 Незаконное
распространение порнографических материалов или предметов (незаконные
изготовление в целях распространения или рекламирования,
распространение, рекламирование порнографических материалов или
предметов, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино- или
видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического
характера).
В заключение хочется отметить, что, несмотря на большой объем
ограничений, предусмотренных законодательством о рекламе, полноценного
регулирования интернет-рекламы нет. Прежде всего потому, что оно
разрабатывалось без учета специфики этого вида рекламы. Кроме того,
дисбаланс регулирования получается из-за того, что законодательство в
ряде случае содержит нормы ориентированные только на определенные виды
СМИ (ТВ, радио, печатные издания), упуская иные виды
(интернет-рекламу), а применение законодательства по аналогии не всегда
адекватно обстоятельствам.
|